骑走路边“小电驴”到底是“捡”还是“偷”呢？

2023年7月某天，钟某（化名，下同）看到宋某（化名，下同）停放在路边的一辆电动自行车，起了歹心，钟某趁人不备，将车盗走并骑车逃离了现场。

第二天，钟某被抓获归案，并缴回涉案的电动自行车，该车现已发还给宋某。

经鉴定，电动自行车价值人民币3205元。

案发后，钟某的家属赔偿人民币5000元给宋某，并取得其谅解。

结果

决定对钟某不起诉。

钟某实施了《中华人民共和国刑法》第二百六十四条规定的行为，但犯罪情节轻微，具有坦白、认罪认罚、退赃、赔偿、谅解等从轻、从宽情节，根据《中华人民共和国刑法》第三十七条的规定，不需要判处刑罚。

骑走路边“小电驴”到底是“捡”还是“偷”呢？

要判断是盗窃行为还是捡拾行为，就需要先判断财物的占有状态。《刑法》保护的占有不同于《民法典》，前者侧重于事实状态，后者意在于权利状态。《刑法》中的占有虽然相对于民法更重视事实上的支配，但《刑法》中除了事实占有，还承认观念占有。

事实占有是指：财物处于财物主人的实际支配范围之内。

观念占有是指：财物不在财物主人的实际支配范围之内，但根据社会中一般人的观念，在一定范围内认为财物仍然是主人在占有。

如果财物没有处于占有状态，是脱离占有物，比如《刑法》中的遗忘物或者《民法典》物权编中的遗失物，那么行为人转移财物的行为就没有侵害他人的占有，从而不构成盗窃，是捡拾行为。反之，财物原先处于占有状态，行为人转移财物的行为就侵害了他人的占有，从而构成盗窃。

本案中，以一般人的标准来看，停放在路边的电动自行车车仍处于“物主”的占有状态，钟某直接骑走的行为显然侵害了“物主”的占有，因此构成盗窃罪。

不过，由于钟某盗窃数额不大，才刚刚过盗窃罪的起刑点，在案发后，钟某如实供述犯罪事实，认罪悔罪，与家属一起积极向被害人赔礼道歉并赔偿，获得被害人谅解。钟某已用实际行动尽力弥补本次犯罪行为所造成的损害后果。

基于种种，检察院决定对钟某不起诉。